«تستر تجاری» پدیده «تضمین» را محاصره میکند
از زمان صدور فرمان «مبارزه با پنهانکاری تجاری»، پرسشهایی درباره پیامدهای اجرای آن پس از شش ماه از انتشار در روزنامه رسمی کشور مطرح شده است. این موضوع برخی از مالکان تأسیسات و کسبوکارها در کویت را به بازنگری در ساختارهای حقوقی خود و اصلاح وضعیت مجوزها و فعالیتهای ثبتشده ترغیب کرده تا از مواجهه با پیگرد قانونی پس از اجرای قانون در امان بمانند. در همین حال، برخی نهادهای دیگر در حال بررسی امکان پایان بخشیدن به فعالیتهای خود و ورود به مرحله تصفیه هستند، بهویژه آنهایی که با الزامات قانونی، از جمله شفافسازی ذینفع واقعی، همخوانی ندارند.
متخصصان اقتصادی و حقوقی، پنهانکاری تجاری را بهعنوان «امکانپذیر ساختن فعالیت اقتصادی توسط فردی فاقد مجوز، بهصورت مستقل، یا استفاده از مجوز تجاری یا نام تجاری که بازتابدهنده حقیقت مالک یا مدیر واقعی فعالیت نباشد»، تعریف کردهاند. این امر منجر به ایجاد شکاف میان دادههای رسمی و ماهیت مدیریت و کنترل واقعی پروژه میشود؛ پدیدهای که تحت عنوان «ضمیمهسازی» (تضمین) شناخته میشود و قانون با بندهای خود با آن مقابله میکند.
متخصصان از خطرات پنهانسازی ذینفع واقعی یا اجازه استفاده از مجوزهای تجاری بهشیوهای که با واقعیت همخوانی نداشته باشد، هشدار دادهاند. آنها توضیح دادهاند که پنهانکاری تجاری تنها به شکل سنتی آن، یعنی اجاره دادن مجوزهای تجاری در ازای مبالغ مالی محدود نمیشود، بلکه شامل مواردی نیز میشود که در آنها مدیریت فعالیت توسط شخص دیگری غیر از صاحب مجوز انجام میگیرد، یا مجوزی به نام فردی صادر میشود تا شخص دیگری بتواند فعالیت را انجام دهد، یا فعالیتهایی خارج از محدوده مجاز مندرج در مجوز تجاری صورت میگیرد.
قانون شامل مکانیسمی برای تشویق به افشای جرایم پنهانکاری تجاری است؛ بدین ترتیب که به مشارکتکنندگان در کشف جرم از سوی غیرمجرمان، پاداشی مالی معادل حداکثر ۱۰ درصد از مجموع جریمههای وصولشده تعلق میگیرد، مشروط بر اینکه مدرک معتبری ارائه شود که منجر به صدور حکم قطعی محکومیت گردد.
متخصصان معتقدند که این ماده میتواند توانایی نهادهای نظارتی را در شناسایی مواردی که تعیین ذینفع واقعی یا فردی که فعالیت را در پشت پرده حقوقی مدیریت میکند، دشوار است، افزایش دهد.
در این خصوص، محمد القطان، رئیس هیئت مدیره انجمن کویت برای کسبوکارهای کوچک و متوسط، به روزنامه «الرای» گفت که برخی از رویههای موجود به طرف غیرثبتشده در مجوز، کنترل کامل بر فعالیت و سودهای آن را میداد و در عوض، صاحب مجوز مبلغی ثابت ماهانه یا سالانه دریافت میکرد که خود از مصادیق پنهانکاری تجاری مورد هدف قانون است.
القطان تأکید کرد که مسئولیت محدود به اشخاص حقیقی نیست، بلکه به اشخاص حقوقی نیز تعمیم مییابد؛ بهطوری که نهاد حقوقی در صورت ارتکاب تخلف به نام یا به نفع آن، بهصورت تضامنی با کارکنان خود مسئول است.
وی اشاره کرد که بیشتر فعالیتهایی که در روزهای گذشته از توقف موقت خود خبر دادهاند، در واقع یا توسط اتباع خارجی تحت سیستم «تضمین» مدیریت میشوند، با وجود اینکه مجوز تجاری به نام یک شهروند کویتی ثبت شده است، یا توسط افرادی انجام میگیرد که مجوز ندارند، اما فعالیت را بهعنوان مالکان واقعی آن انجام میدهند.
القطان احتمال افزایش قیمت کالاها و خدمات را ناشی از اجرای قانون رد کرد و توضیح داد که بازار در آستانه مرحلهای از بازسازی ساختار است و بیشتر با کمبود عرضه مواجه خواهد شد تا افزایش قیمت. او پیشبینی کرد که بسیاری از فعالیتها به جای تعطیلی کامل، به بازسازی وضعیت خود روی خواهند آورد.
وی همچنین اشاره کرد که پدیده پنهانکاری در برخی فعالیتهایی که شهروندان تمایلی به مدیریت مستقیم آنها ندارند، مانند تعمیرگاههای خودرو، سوپرمارکتها، آرایشگاهها و خیاطیها، رواج بیشتری داشته است و انتظار میرود این بخشها با اصلاحات گستردهای مواجه شوند.
از سوی دیگر، عائشه الوايل، کارآفرین و مشاور کسبوکار، به روزنامه «الرأي» گفت که پنهانکاری تجاری تنها به شکل سنتی آن که شامل اجاره مجوزهای تجاری است، محدود نمیشود، بلکه به هر حالتی گسترش مییابد که در آن فعالیت واقعی با فعالیت مجاز متفاوت باشد یا مدیریت پروژه توسط شخص دیگری بهطور غیرعلنی انجام شود.
وی افزود که بارزترین مصادیق پنهانکاری زمانی رخ میدهد که فردی مجوز تجاری اخذ کند و سپس اجازه دهد شخص دیگری در ازای مبالغ دورهای مالی، از آن استفاده کرده و فعالیت را مدیریت نماید، بدون اینکه رابطه واقعی میان صاحب مجوز و فعالیت وجود داشته باشد. وی اشاره کرد که از دیگر مصادیق آن، اخذ مجوز به نفع شخص دیگر است، حتی اگر هدف کمک باشد و نه کسب منفعت مالی مستقیم.
وايل تأکید کرد که انجام فعالیتی که در مجوز تجاری قید نشده است، از مواردی است که نیازمند توجه ویژه است و بر لزوم تطابق فعالیت واقعی با فعالیت مجاز شده تأکید ورزید. وی مثال زد که دریافت مجوز برای طراحی لباس، به عنوان مثال، به صاحب آن حق تولید یا فروش لباسها را نمیدهد، مگر اینکه مجوزهای لازم را نیز کسب کند.
وی همچنین اشاره کرد که برخی از صاحبان پروژهها میان فعالیتهای بازاریابی، ترویج، تبلیغات و آگهیدهی خلط قائل میشوند و توضیح داد که ارائه خدمات تبلیغاتی یکپارچه یا اجرای کمپینهای تجاری و فیلمبرداری از محتوا برای دیگران، نیازمند اخذ مجوز مناسب است.
وايل اشاره کرد که قانون مهلتی را برای اصلاح وضعیتها در نظر گرفته است که از تاریخ انتشار فرمان در روزنامه رسمی آغاز میشود و شش ماه به طول میانجامد؛ و از دارندگان مجوزها خواست تا فعالیتهای خود را بازبینی کرده و از سلامت وضعیت قانونی خود اطمینان حاصل کنند.
از سوی دیگر، محمد المرجاح، وکیل، پرسشهای حقوقی را درباره رابطه میان احکام قانون مبارزه با پنهانکاری تجاری و احکام شرکتهای مشارکتی (محاصة) که در قانون شرکتهای کویت پیشبینی شده است، مطرح کرد؛ چرا که شرکت محاصة ذاتاً از شرکتهای پنهان محسوب میشود و برای دیگران آشکار نیست.
وی توضیح داد که شرکت محاصة یک شرکت تجاری است که بین دو نفر یا بیشتر برای اجرای فعالیت یا پروژه خاصی منعقد میشود و آثار آن تنها به رابطه میان شرکا محدود است و شخصیت حقوقی آشکاری ندارد و مشمول تشریفات انتشار و ثبت در دفتر تجاری نمیشود.
وی اشاره کرد که مسئله زمانی بروز میکند که یکی از شرکای محاصة ممنوع یا محروم از انجام فعالیت تجاری باشد و پرسید که چه میزان همپوشانی میان مشارکتی که قانون شرکتها اجازه میدهد و جرمانگاریهای مندرج در قانون پنهانکاری تجاری وجود دارد.
وی افزود که ماده (۱۳) قانون پنهانکاری تجاری که مقرر میدارد هر حکمی که با احکام فرمان قانونی مغایرت داشته باشد، لغو میشود، باب بحث را درباره میزان تأثیر آن بر برخی احکام حاکم بر شرکتهای محاصة باز میکند و اینکه آیا تعارضی واقعاً وجود دارد یا اینکه میتوان این متون را به گونهای تفسیر کرد که حالات متفاوتی را تنظیم میکنند.
المرجح هشدار داد که برخی عبارات مندرج در قانون ممکن است نیاز به تفسیر بیشتر قانونی یا آییننامهای داشته باشند تا مرزهای جداکننده میان پنهانکاری تجاری و مشارکتهای تجاری مشروع مشخص شود؛ و تأکید کرد که حفاظت از بازار همزمان با شفافیت معیارها نیازمند است تا تخلفات با روابط تجاری که قانون اجازه داده است، آمیخته نشوند.
• حبس از یک تا سه سال برای متخلفان
