پس‌زمینه قانونی ممنوعیت استفاده از نماینده محلی
تحلیلی حقوقی که تحولات قوانین کویت را که به شرکت‌های خارجی اجازه داد مستقیماً قرارداد ببندند و شرط نماینده محلی را در مناقصات عمومی لغو کردند، روشن می‌سازد.
ترجمهٔ قیاس از القبس — منبع اصلی
به دنبال مطالبی که در مقاله پیشین خود درباره آخرین اصلاحات ماده ۳۱ قانون مناقصات عمومی مطرح کردیم، دریافتیم که درک دامنه ممنوعیت جدید ایجادشده در خصوص استفاده از نماینده محلی یا کارگزار پورسانتی، مستلزم مراجعه به اصلاحات قانونی پیشین که در سال ۲۰۲۴ صادر شده‌اند و اهدافی است که قانون‌گذار از طریق آن‌ها دنبال می‌کرد.
اولاً: تنظیمات حقوقی پیش از اصلاحات سال ۲۰۲۴
قانون تجارت کویت پیش از این، محدودیت‌هایی بر فعالیت شرکت‌های خارجی در کویت وضع می‌کرد که از جمله آن‌ها الزام به وجود نماینده محلی بود. همچنین، قانون مناقصات عمومی شماره ۴۹ سال ۲۰۱۶ به عنوان اصل کلی، الزام می‌کرد که پیشنهاددهنده، کویتی‌تبار باشد، چه فرد حقیقی و چه شرکت حقوقی، هرچند مشارکت شرکت‌های خارجی را مطابق با مقررات مقرر در قانون مجاز می‌دانست.
اصلاحات قانونی سال ۲۰۲۴
قانون شماره ۱ سال ۲۰۲۴ شامل دو اصلاح مرتبط بود:
۱- اصلاح ماده ۲۴ قانون تجارت: به شرکت‌های خارجی اجازه داده شد تا شعبه‌ای در کویت تأسیس کرده و فعالیت‌های خود را بدون نیاز به نماینده محلی انجام دهند. این مورد استثنایی بر محدودیت مندرج در بند ۱ ماده ۲۳ همان قانون است که به فعالیت غیر کویتی‌ها در تجارت در کویت مربوط می‌شود.
۲- اصلاح ماده ۳۱ قانون مناقصات عمومی: الزام به کویتی‌تبار بودن پیشنهاددهنده لغو شد و پیشنهاددهندگان خارجی از شرط ثبت در فهرست تجاری و همچنین احکام ماده ۲۳ قانون تجارت، معاف شدند؛ مشروط بر رعایت قواعدی که آیین‌نامه اجرایی تعیین می‌کند.
توضیحات ارائه‌شده در یادداشت تفسیری قانون شماره ۱ سال ۲۰۲۴ نشان می‌دهد که الزام به وجود نماینده محلی برای شرکت‌های خارجی، بر اساس ملاحظات گذشته و با هدف تضمین اجرای صحیح قراردادها و حمایت از اقتصاد ملی صورت می‌گرفت. اما این ملاحظات دیگر با روند باز شدن بازارها و جذب سرمایه‌گذاری خارجی همخوانی ندارد. همچنین، اصلاح ماده ۳۱ قانون مناقصات عمومی با هدف لغو الزام به کویتی‌تبار بودن پیشنهاددهنده و حذف اختیارات تقریری که پیش‌تر امکان محدود کردن مناقصات را به شرکت‌های ملی یا خارجی می‌داد، انجام شده است. این یادداشت، این اصلاحات را به باز شدن بازار برای همه و تقویت رقابت مرتبط دانسته است که به بهبود کیفیت محصولات و خدمات و کاهش قیمت‌ها کمک می‌کند.
نتیجه‌گیری
از این مطالب می‌توان نتیجه گرفت که قانون‌گذار تنها به مجوز دادن به شرکت‌های خارجی برای فعالیت بدون نماینده محلی اکتفا نکرده، بلکه موانعی را که پیش‌تر مانع حضور مستقیم آن‌ها در مناقصات عمومی می‌شد نیز برطرف ساخته است.
ممنوعیت جدید بر اساس اصلاحیه سال ۲۰۲۶، با صدور قانون شماره ۹۴ سال ۲۰۲۶، ماده ۳۱ را با یک حکم صریح مبنی بر ممنوعیت استفاده از نماینده محلی یا نماینده کارمزدی در کلیه فرآیندهای انعقاد قرارداد، مطابق با مقرراتی که توسط شورای وزیران تعیین می‌شود، اصلاح کرد. این اصلاحیه، تداوم روند قانون‌گذاری آغازشده در سال ۲۰۲۴ است که در آن، نظام حقوقی از لغز الزام وجود نماینده محلی و امکان انعقاد قرارداد مستقیم توسط شرکت‌های خارجی، به سمت تعیین ممنوعیت صریح از استفاده از نماینده محلی یا نماینده کارمزدی در فرآیندهای انعقاد قرارداد عمومی حرکت کرد. همان‌طور که در اطلاعیه پیشین توضیح داده شد، ماده ۳۱ «استفاده از نماینده محلی یا نماینده کارمزدی» را در فرآیندهای انعقاد قرارداد ممنوع کرد، اما هیچ‌گونه ممنوعیتی برای خود نمایندگی‌های تجاری یا منع شرکت‌هایی که روابط نمایندگی یا توزیع دارند از شرکت در مناقصات، پیش‌بینی نکرده است. تفسیر حاصل از تحولات قانونی، ارتباط میان اصلاح ماده ۲۴ قانون تجارت و ماده ۳۱ قانون مناقصات عمومی در سال ۲۰۲۴ و اصلاحیه اخیر صادرشده در سال ۲۰۲۶ را آشکار می‌سازد که نشان‌دهنده یک روند قانونی است که هدف آن تسهیل تعامل مستقیم با شرکت‌های خارجی و تقویت رقابت در قراردادهای عمومی است. با توجه به این تحولات، نزدیک‌ترین تفسیر به متن و اهداف آن این است که ممنوعیت به استفاده از نماینده محلی یا نماینده کارمزدی در فرآیندهای انعقاد قرارداد محدود می‌شود و به خودی خود به معنای منع شرکت‌هایی که دارای نمایندگی‌های تجاری هستند از شرکت در مناقصات و انعقاد قرارداد به صورت مستقل نیست. مازن محمد طلعت شرکت الغنیم والحمیضي والخالد برای وکالت و مشاوره حقوقی GHK Lawyers
